摘要

 

 

隨著中國市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，證券市場在國民經(jīng)濟(jì)中地位越來越重要，投資者作為證券市場上的主體，在證券市場的基礎(chǔ)?，F(xiàn)今的中國證券市場發(fā)展相對不成熟，證券市場的主體主要以中小投資者為主，中小投資者可以說是我國證券市場的活水之源，如何切實(shí)保護(hù)中小投資者權(quán)利直接影響到中國證券的生存和發(fā)展。本文從現(xiàn)今中國證券市場中保護(hù)中小投資者權(quán)益的重要性著手分析，從權(quán)益現(xiàn)狀并與國外發(fā)達(dá)國家相比較，并通過民事責(zé)任制度的闡述，分析研究我國證券法中民事責(zé)任制度對中小投資者保護(hù)的缺失，探討如何更好的完善證券法中的民事責(zé)任問題，使真正受損害的中小投資者得到確切的法律救濟(jì)。http://ukthesis.org/jr/

 

 

關(guān)鍵詞： 中小投資者 權(quán)益 民事責(zé)任制度 缺失 保護(hù)

 

目 錄

 

 

1. 緒論 1

2. 我國證券市場中中小投資者的現(xiàn)狀 1

2.1. 中小投資者人員現(xiàn)狀 1

2.2. 中小投資者權(quán)益現(xiàn)狀 1

2.3. 與國外中小投資者現(xiàn)狀比較 2

3. 我國證券法中的民事責(zé)任制度 2

3.1. 證券民事責(zé)任制度概述 2

3.2. 證券民事責(zé)任制度的現(xiàn)狀 2

3.3. 證券民事責(zé)任制度存在的缺陷 3

4. 我國證券法民事責(zé)任制度中小投資者利益保護(hù) 3

4.1. 建立完善的《證券法》民事責(zé)任制度 4

4.2. 強(qiáng)化虛假信息紕漏的監(jiān)管制度 4

4.3. 打擊上市公司，與莊家聯(lián)手操縱股價(jià) 4

4.4. 中小投資者的各項(xiàng)權(quán)益無法實(shí)施 4

4.5. 客戶資金單獨(dú)管理制度 5

4.6. 完善民事訴訟制度 #p#分頁標(biāo)題#e#5

4.7. 完善上市公司治理機(jī)構(gòu)，發(fā)揮證監(jiān)會各方面作用 5

5. 完善證券民事責(zé)任制度的意義和作用 6

5.1. 彌補(bǔ)損害的作用，保障投資者合法權(quán)益 6

5.2. 制裁、阻嚇違法行為的作用 6

5.3. 提高投資者參與監(jiān)管的主動性 7

5.4. 彌補(bǔ)行政責(zé)任、刑事責(zé)任追究機(jī)制本身的不足 7

參考文獻(xiàn) 7

致  謝 8

 

緒論

從1999年7月1日起,《證券法》已經(jīng)正式頒布實(shí)施十幾年了，十幾年來，它在維持證券市場正常秩序、維護(hù)社會公共利益、促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展等方面發(fā)揮了很大的作用，特別是，自中國完善證券市場法律、法規(guī)體系以后，證監(jiān)會發(fā)揮其在證券市場上的監(jiān)管力度，加大力度查處了一批諸如億安科技、銀廣廈等等大案，快速有效地整頓了證券市場秩序，保證證券市場的正常運(yùn)行。但從發(fā)生的一系列侵犯中小投資者利益的案件中，我們可以看到其中隱含的一些制度缺陷也逐漸顯現(xiàn)出來。雖然事件最后證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依法追究了違法者的法律責(zé)任，但在這場“戰(zhàn)役”中真正受到損害的中小投資者卻并未能得到充分的法律救濟(jì)，究其根源，關(guān)鍵還在于證券法中民事責(zé)任制度對中小投資者的保護(hù)規(guī)定存在嚴(yán)重缺陷。如何完善證券法上民事責(zé)任制度以保護(hù)中小投資者的合法權(quán)益，成為當(dāng)前證券法研究的重點(diǎn)。本文在這里談幾點(diǎn)粗淺的看法。

保護(hù)中小投資者利益的重要性分析

中小投資者利益保護(hù)的重要性

投資者作為證券市場中的重要組成部分，現(xiàn)金的主要流動者，其在證券市場中的地位非常重要。沒有投資者，就沒有流動資金，證券市場就無法發(fā)揮其基本職能。

現(xiàn)如今，我國的證券市場發(fā)展不完善，證券市場中的中小投資者的組成人員相對復(fù)雜，例如普通職工、工人、中小經(jīng)營者、離退休老人等，這其中工薪一族的中小投資者很大一部分，甚至可以說這部分群體為中小投資者的主體。中小投資者持有的大多數(shù)小額的閑散資金，從另一方面來講，這部分閑散資金對于低收入家庭來說這些投資基金無疑是保命錢，一旦操作不慎血本無歸，他們的生活將很難有所保障。而這部分人對金融知識知之甚少，有的甚至一無所知，他們所獲得的信息都是依靠電視、廣播報(bào)紙等來進(jìn)行投資，具有很大的盲目性，投機(jī)心理很大，沒有更多的理性思考，對于證券市場的風(fēng)險(xiǎn)明顯預(yù)計(jì)不足。#p#分頁標(biāo)題#e#

這部分投資者主要炒短線，追求一時(shí)利益，不關(guān)注公司的長期業(yè)績，更不期望得到公司分紅，這一現(xiàn)象與日漸成熟的證券市場顯得格格不入。當(dāng)他們的權(quán)益受到侵害時(shí)，自我保護(hù)意識并不強(qiáng)，往往沒有借助法律途徑來保護(hù)自身的合法權(quán)益。

中小投資者權(quán)益受損害分析

實(shí)踐證明，一個(gè)國家或地區(qū)的投資市場對中小投資者的保護(hù)越好，該投資市場的發(fā)展就越健康、完善，市場投資效率也越高，對整個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)也有促進(jìn)作用。我國的中小投資者是證券市場的弱勢群體，而其中部分中小投資者甚至是社會中的弱勢群體，因此他們的利益很容易受到侵害。

我們從以下一個(gè)典型的案例進(jìn)行了解。

億安科技：億安科技于1992年5月7日在深圳證券交易所上市交易。操縱億安科技股價(jià)的四個(gè)莊家公司，從1998年10月5日開始，在長達(dá)兩年多的時(shí)間內(nèi)采用集中資金、自買自賣等方式影響和控制股票價(jià)格，將一支幾元錢的股票炒作到126元的最高價(jià)，莊家的賬面盈利一度達(dá)到20多億元，在股市暴跌至最低20多元后，廣大中小投資者蒙受了巨額經(jīng)濟(jì)損失，這是中國證券交易市場上世紀(jì)末愈演愈烈的證券欺詐現(xiàn)象最典型的縮影。[1]

諸如此類的案件還有很多，如銀廣夏、猴王案件等，我國證券市場上中小投資者權(quán)益受損害的案件比西方發(fā)達(dá)國家要多很多，其原因也是我國證券市場對中小投資者的保護(hù)機(jī)制不完善所造成的。

與國外中小投資者權(quán)益保護(hù)現(xiàn)狀比較

證券市場是一個(gè)投資市場，也因此,利益與風(fēng)險(xiǎn)是同在的，由于證券市場的局限性，投資證券一般要求其投資人具有一定的專業(yè)知識，對金融行業(yè)要有一定了解，同時(shí)因其收益的時(shí)間性，投資者萬往往要具備敏銳的市場眼光，必須能夠從市場的眾多信息中找出關(guān)鍵點(diǎn)從而做出投資決策。

在國外成熟的證券市場，投資者以投資機(jī)構(gòu)為主體，普通民眾投資證券市場一般通過一些專業(yè)的機(jī)構(gòu)代為投資。專業(yè)機(jī)構(gòu)有可以較為精確的分析市場的專業(yè)人員，而且他們掌握的信息較為全面，對信息的判斷更加準(zhǔn)確，這比個(gè)人投資有很大的優(yōu)勢。而入市資金以養(yǎng)老基金、開放式基金、保險(xiǎn)基金等機(jī)構(gòu)投資基金為主，股價(jià)不容易被主力所操縱。

在我國，機(jī)構(gòu)投資者主要是由信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、證券公司和法人公司等組成，投資基金占少數(shù)。這些投資者入市以自營為目的，資金來源極不穩(wěn)定。種種跡象表明，在現(xiàn)有的市場結(jié)構(gòu)下機(jī)構(gòu)投資者自身的行為已經(jīng)發(fā)生了一定的變異和扭曲，他們不僅沒有引導(dǎo)中小投資者正確的使用會計(jì)信息，從而有效的穩(wěn)定市場，反而助長了市場投機(jī)，對市場波動起到了推波助瀾的作用。#p#分頁標(biāo)題#e#

我國中小投資者權(quán)益保護(hù)的缺失

證券民事責(zé)任制度概述

本文認(rèn)為，證券法中的民事責(zé)任必須是違反了證券法規(guī)定的義務(wù)而產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償責(zé)任，此種責(zé)任主要包括：發(fā)行人擅自發(fā)行證券的民事責(zé)任；虛假陳述的民事責(zé)任；內(nèi)幕交易的民事責(zé)任；操縱市場行為的民事責(zé)任；欺詐客戶的民事責(zé)任。這些責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任，而非合同責(zé)任或締約過失責(zé)任。我們說要完善我國證券法中民事責(zé)任制度，主要是指完善證券法中的侵權(quán)損害賠償責(zé)任。

證券民事責(zé)任制度保護(hù)的現(xiàn)狀 

    《證券法》自1999年7月1日實(shí)施以來，在維護(hù)證券市場秩序和社會公共利益、促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展方面發(fā)揮了積極的作用。然而，證券法中民事責(zé)任制度上的缺陷，在對一些嚴(yán)重侵害投資者權(quán)益的證券違法事件的查處時(shí)出現(xiàn)很大的漏洞，雖然最終證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依法追究了違法者的法律責(zé)任，但卻未能充分有效地保護(hù)受損害的投資者的合法權(quán)益。

近幾年來，隨著證券市場的不斷發(fā)展，證券市場上侵犯投資者權(quán)益的事件不斷出現(xiàn)，證券法中的諸多漏洞被越來越多的顯現(xiàn)出來，在一定程度上已經(jīng)影響到證券市場的穩(wěn)定?！蹲C券法》中的諸多缺漏，使得《證券法》未能充分有效地發(fā)揮出保護(hù)中小投資者的合法權(quán)益、遏制違法行為的作用。

證券民事責(zé)任制度存在的缺陷

證券交易在所有的商業(yè)交易中風(fēng)險(xiǎn)是最大的，因此對證券法律責(zé)任的要求也更高，從而可以更好的打擊違法行為和維護(hù)投資者的合法權(quán)益。

    在現(xiàn)實(shí)環(huán)境下，證券法在民事責(zé)任制度設(shè)計(jì)上的諸多缺陷越來越明顯，突出地表現(xiàn)在難以有效地遏制違法、違規(guī)行為，不利于保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

在證券市場上，違法行為人往往從違法行為中獲得巨額的非法利益，因此如果允許受害的投資者對違法行為人提起損害賠償訴訟，就能從經(jīng)濟(jì)上達(dá)到制裁和威懾的作用，從而在一定程度上遏制證券市場中的各種違法違規(guī)行為。民事責(zé)任制度的實(shí)施可以使受損害的投資者得到救濟(jì)，這是行政責(zé)任和刑事責(zé)任制度所不具有的動能。然而由于證券法中民事責(zé)任規(guī)定的缺乏，在實(shí)踐中并不能讓人滿意。

民事責(zé)任規(guī)定之不足最終不利于證券市場的健康發(fā)展。證券法將保護(hù)投資者的合法權(quán)益作為立法指導(dǎo)原則，投資者對投向證券市場的資金的所有權(quán)、受益權(quán)以及由于投資而享有的其他法定權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。只有這樣，才能建立正常的投資關(guān)系，保護(hù)與調(diào)動投資者的積極性，使證券市場得以存在并健康發(fā)展。

作為證券市場的主要主體，投資者的存在決定著證券市場的存在，投資者的心態(tài)決定著證券市場的態(tài)勢。倘若投資者對市場喪失了信心，必然會從證券市場中抽出資本，從而影響證券市場的健康發(fā)展。民事責(zé)任機(jī)制的合理設(shè)定能夠使投資者有切實(shí)維護(hù)自己的權(quán)益、追究違法行為人責(zé)任的勇氣和途徑，并能夠最大限度地提高投資者參與證券市場監(jiān)管的主動性。證券市場上的違法行為（如內(nèi)幕交易等）通常很不易被外界發(fā)現(xiàn)，只有投資者才會對相關(guān)交易給予持續(xù)和細(xì)心的關(guān)注和監(jiān)督。單靠國家證券監(jiān)管部門的監(jiān)督往往達(dá)不到預(yù)期效果，因?yàn)檎嬲行У谋O(jiān)督來自對自己利益最迫切關(guān)心的群體——投資者，只有這個(gè)群體有足夠的力量和信念。即使有關(guān)部門的監(jiān)管是有力的，但也會由于缺乏相對合理的民事責(zé)任制度而沒有多大的社會效果。所以，民事責(zé)任制度的完善不僅關(guān)系到投資者個(gè)體的利益，關(guān)系到國家證券監(jiān)管部門的職責(zé)和形象，也關(guān)系到整個(gè)證券市場甚至國民經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定與發(fā)展。#p#分頁標(biāo)題#e#

完善民事責(zé)任制度中小投資者利益保護(hù)

    我國證券市場自上個(gè)世紀(jì)90年代到今天已經(jīng)有近20年的歷史了，但由于我國證券市場法制化、市場化進(jìn)度遲緩，監(jiān)管不到位，導(dǎo)致如今證券市場投機(jī)性極強(qiáng)，損害中小投資者圈里的事件不斷發(fā)生。

在參與證券市場的各方中，投資者作為證券市場的基礎(chǔ)和支柱，沒有他們的積極參與就不可能實(shí)現(xiàn)證券的發(fā)行和銷售，證券市場的基本功能也難以實(shí)現(xiàn)。另一方面，中小投資者作為證券市場的得以生存和發(fā)展的基本保證，如果其在證券市場中因不法行為而遭受損害，損害利益又不能及時(shí)得到補(bǔ)救時(shí)，投資者的投資熱情減少甚至喪失信息而拒絕投資。

建立完善的《證券法》民事責(zé)任制度

《證券法》第1條就規(guī)定了“為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會秩序和公共利益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，制定本法。”這說明，我國證券立法依據(jù)將保護(hù)投資者合法權(quán)利定為其立法宗旨，但到目前為止，這僅僅是規(guī)定為宗旨而已。以立法的形式解決投資者權(quán)益保護(hù)是保護(hù)投資者的首要任務(wù)。以《證券法》為核心，構(gòu)筑保護(hù)中小投資者的法律體系，對違反行為做出明確規(guī)定。法國有句諺語“無救濟(jì)，無權(quán)利。”在證券交易中，違法人通過違法行為謀取暴利損害中小投資者權(quán)益，但行政、刑事處罰之后，不法者所獲得的不法利益并不能回復(fù)到受損害的中小投資者手中，因此完善證券法中的民事責(zé)任制度，完善民事責(zé)任賠償能夠有效遏制我國證券市場中的各項(xiàng)不法行為。

強(qiáng)化虛假信息紕漏的監(jiān)管制度

信息披露的完整、真實(shí)以及及時(shí)性是保證所有投資者正確投資決策的基本前提，尤其是對中小投資者，前文也提到，中小投資者主要通過指定媒介獲取信息，但因我國證券市場是一個(gè)新興市場，法制、監(jiān)管等各方面都不健全，造成上市公司披露信息的不真實(shí)、不充分、不及時(shí)，導(dǎo)致中小投資者就很難及時(shí)掌握最準(zhǔn)確的一手信息。我們知道買到假貨只能讓買的人吃虧，但如果因信息披露的瑕疵則會讓很多投資者因此遭受到很大的經(jīng)濟(jì)損失。

打擊上市公司，與莊家聯(lián)手操縱股價(jià)

我國證券市場存在著大大小小的莊家，證券市場特別是股票市場長期以來可以說是莊家的市場，有人甚至將其比作莊股市場。他們與上市公司相互勾結(jié)，利用內(nèi)幕消息，拉高股價(jià)讓中小投資者跟風(fēng)接盤，等高位股價(jià)放至中小投資者后，股價(jià)便會一路下跌，從而操控股價(jià)從中獲取暴利。

本文認(rèn)為，對那些誤導(dǎo)股民、操縱市場、妨害證券交易秩序的行為應(yīng)當(dāng)允許廣大受害的中小股民或者說中小投資者提起民事訴訟，要求損害賠償。因?yàn)閱慰啃姓幜P不足以有效遏止莊家橫行這一在中國證券市場中長期存在的惡行。這些方面，美國、日本、香港等資本發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)顯然做得更好，值得我們?nèi)ソ梃b。#p#分頁標(biāo)題#e#

中小投資者的各項(xiàng)權(quán)益無法實(shí)施

在證券市場中，投資者對上市公司具有監(jiān)督權(quán)，但對于中小投資者，查閱公司賬簿、財(cái)務(wù)報(bào)表等權(quán)益內(nèi)的監(jiān)管更不得不得落實(shí)，而對于重大經(jīng)營事項(xiàng)的決策權(quán)通常是在股東大會上決定的，而參加股東大會只是公司的大股，他們及時(shí)參與其中，也無法表達(dá)自己的意思，他們的意見經(jīng)常被忽視，只能被動的接受股東大會的決定及公司管理層的決策。

購買公司股票，按法律規(guī)定，上市公司是要按規(guī)定發(fā)放現(xiàn)金紅利的，但很多公司并不派發(fā)這部分紅利給中小投資者，這也就導(dǎo)致了很多中小投資者不關(guān)注公司長期業(yè)績而只熱衷于短線投資。

客戶資金單獨(dú)管理制度

根據(jù)《證券法》139條，保護(hù)客戶的資金安全，嚴(yán)禁單位個(gè)人挪用客戶資金。近年來，出現(xiàn)很多證券公司挪用質(zhì)押客戶資金進(jìn)行投資，一些證券公司的問題逐漸暴露出來。這些問題的出現(xiàn)不僅嚴(yán)重?fù)p害了投資者的利益，更損害了證券公司的形象，不利于證券市場的穩(wěn)定，加重中小投資者對證券公司的不被信任。

完善民事訴訟制度

本文認(rèn)為，為了更好的落實(shí)證券法中的民事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定的代表人訴訟的適用范圍，即允許某些團(tuán)體可以基于法律的規(guī)定，直接代表眾多的股民提起訴訟。從現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定來看，代表人必須是由當(dāng)事人推選的，且參與訴訟時(shí)訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類。但這些限制條件對于證券民事訴訟來說，都不大適合。比較可行的辦法是擴(kuò)大代表人的范圍，即允許某些團(tuán)體不是以股東的訴訟受托人的身份，而是以訴訟代表人的身份代表股東在法院提起訴訟。其在訴訟中，只要是善意維護(hù)股東的利益，則可以就變更、放棄自己的訴訟、承認(rèn)對方的訴訟請求和和解等事宜獨(dú)立地作出決定。

由此我們必須看到，一旦證券法完善了對內(nèi)幕交易、虛假陳述以及操縱市場等行為的民事賠償制度后，依照現(xiàn)下中國證券市場這種不規(guī)范的情形，中國司法機(jī)關(guān)擁有的資源來看是根本無法全面有效的解決這些糾紛的。對此我們應(yīng)當(dāng)考慮設(shè)立一個(gè)民事訴訟的前置程序，即在證券糾紛訴諸法院之前成立一個(gè)機(jī)構(gòu)先行解決糾紛。如設(shè)置證券糾紛非訴訟解決機(jī)制，比較可行的辦法是專門成立一個(gè)調(diào)解證券交易糾紛的機(jī)構(gòu)，所有的證券糾紛案件必須經(jīng)過該機(jī)構(gòu)的調(diào)解然后才能訴諸法院。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)法官隊(duì)伍素質(zhì)建設(shè)，為證券市場民事責(zé)任制度的建立與完善創(chuàng)造良好的條件。

完善上市公司治理機(jī)構(gòu)，發(fā)揮證監(jiān)會各方面作用

我國上市公司基本上都是有國企改制而來的，因此改制后的股權(quán)結(jié)構(gòu)由于先天不足，國有股和國有法人股占絕對控股地位，形成了一股獨(dú)大的局面，要完善上市公司治理機(jī)構(gòu)，有效保護(hù)中小投資者利益，首先應(yīng)減持國有股，降低股權(quán)的集中度，實(shí)現(xiàn)上市公司投資主體的多元化。應(yīng)當(dāng)完善董事會結(jié)構(gòu)、增加其獨(dú)立性，使得公司內(nèi)部各個(gè)機(jī)構(gòu)獨(dú)立運(yùn)作，各司其職，形成相互監(jiān)督、可追究責(zé)任的組織體制。#p#分頁標(biāo)題#e#

另一方面，要推進(jìn)保護(hù)投資者權(quán)益的工作，就應(yīng)發(fā)揮證監(jiān)會與各方面作用，首先要推進(jìn)獨(dú)立董事制度和改善公司治理結(jié)構(gòu)，使得獨(dú)立董事中有作為中小投資者的代言人。其次，要特別防范大股東或者行政干預(yù)通過挖空上市公司侵犯中小投資者的權(quán)益，對此，證監(jiān)會應(yīng)作出一些具體的規(guī)定來防范。